山东临清：非法转让取得的房屋，不必然等于是违建，强拆需先调查:今日拆迁法律话题

山东临清：非法转让取得的房屋，不必然等于是违建，强拆需先调查

基本案情：

原告系大辛庄办事处柳坟村居民，在其村所辖土地上建有涉案房产一处，建筑结构为钢架结构。2018年柳坟村进行棚改，涉案房屋在棚改范围内。临清市人民法院（2020）鲁1581刑初125号刑事判决书，认定柳坟居民小组书记孙贵东经召集该居民小组党员和部分居民开会研究同意后，于2018年5月至8月分别向……、吴志忠、……非法转让土地，经临清市自然资源和规划局测量及认定的土地包含耕地、林地、建设用地，被转让的土地在临清市城市总体规划中用地性质为居住、道路用地。被告根据该刑事判决书的上述认定，认为原告建设的涉案房屋违反了《城乡规划法》第四十条的规定，被告于2020年12月30日依据该法第六十五条的规定作出涉案决定，内容同上，被告将涉案决定张贴在涉案房屋处的门上，没有向原告直接送达。被告称张贴时涉案房屋无人居住，也无原告及其原告家属在场。原告称在涉案决定书日期后的四、五天看到了张贴在门上的涉案决定，原告不服该决定向法院提起行政诉讼。

被告在作出涉案决定之前未向原告进行告知作出决定的事实、理由及依据，以及陈述和申辩的权利。

涉案房屋在2020年农历十二月初四已被被告方组织人员拆除。

法院裁判观点：

行政机关实施的行政强制措施必须有事实根据即在查明事实的基础上进行，同时《行政强制法》第十八条的规定“行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：（一）实施前须向行政机关负责人报告并经批准；（二）由两名以上行政执法人员实施；（三）出示执法身份证件；（四）通知当事人到场；（五）当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；（六）听取当事人的陈述和申辩；（七）制作现场笔录；（八）现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；（九）当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章；（十）法律、法规规定的其他程序。”

本案中，被告仅依据刑事判决书认定原告使用的土地系由他人非法转让取得，就认定涉案房屋系违法违章建筑，而该刑事判决书并未记载涉案房屋为违法违章建筑，被告也无其他证据证明涉案房屋为违法违章建筑，被告在未充分查明事实的情况下作出涉案决定，其认定事实不清；被告未提交立案及审批手续，作出涉案决定前未履行告知程序，剥夺了当事人依法享有的权益，未告知当事人享有陈述和申辩权等，其程序违法。综上，被告作出的涉案决定事实不清、程序违法，应依法予以撤销，但是涉案房产现已拆除，再撤销无实际意义，应依法确认违法。

裁判结果：

确认被告临清市大辛庄街道办事处于2020年12月30日作出的No：00156《责令限期拆除违法违章建筑决定书》行为违法。

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内容审核：刘佳律师

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