被征收人如何避免“被违建”?如何应对“以拆违促拆迁”,《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条规定:市、县级人民政府作出房屋征收决定前,应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。对认定为合法建筑和未超过批准期限的
《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条规定:市、县级人民政府作出房屋征收决定前,应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。对认定为合法建筑和未超过批准期限的临时建筑的,应当给予补偿;对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑的,不予补偿。
据此,被征收房屋是否违建,有一套严格的依法认定步骤,且应在房屋征收范围确定后、房屋征收决定下发前进行。
而“以拆违促拆迁”,就是将本不属于违建的房屋主观认为地认定为违建,进而以极低的补偿打发被征收人。
如何应对“以拆违促拆迁”,唐震东律师教被征收人以下三招:
(一)确保自己的房屋证件齐全,没有权证的,尽快申请。
(二)房屋是否违建,要作出认定,对认定结果不服,应当及时复议或者诉讼。
(三)对有关部门作出的责令限期拆除类文件及时进行应对,千万不可超过六个月的起诉期限。
一、征收中发现房屋“被违建”,你该怎么办?
1.把握时间很重要
收到拆违通知或决定后,无需慌张、恐惧,亦不用犹豫,你应该立即针对拆迁方的拆违通知或决定提起行政复议(60日内)或者行政诉讼(6个月内)。尤其注意的是一定要在法定期限内提起,超过法定期限将会对维权非常不利。权利不行使,过期作废,这句法律格言广大被征收人需要谨记。
2.限期拆违通知或决定作出后的违法点面面观
(1)强拆之前的催告、告知义务
《行政强制法》第35、36、37、43条规定,行政机关在拆除“违建”前,应当事先催告(书面形式)被拆迁人履行义务,告知并听取当事人陈述和申辩,听取其意见。而在实践中,拆迁方较多只知强拆,并不会履行法定程序,在其“拆违”过程中存在诸多的程序违法之处。捕捉这些违法点,对于被征收人而言尤为重要。
(2)拆迁方夜间强拆、断电、断水
为达到其拆迁目的,拆迁方会选择对被拆迁人断水、断电,夜里组织不明身份人员对被拆迁人房屋进行破坏(如砸玻璃、卸门等)。在此提醒广大被拆迁人,遇到上述情况时,一勿慌张,二要沉着应对,不可以暴制暴。三要尽可能地留存证据,以便为后期进行的行政复议、行政诉讼提供依据。
(3)拆迁方之强制拆除行为
限期拆违通知或决定期满后,拆迁方会堂而皇之地对被拆迁人的房屋进行拆除,但依据《行政强制法》第44条之规定,在接到限期拆违通知或决定后,若被拆迁人及时提起了行政复议或行政诉讼,在行政复议或行政诉讼期间,拆迁方是不能进行强制拆除的,如拆迁方贸然强拆,其强制拆除行为应被认定为严重违法。
我国《行政诉讼法》及其解释规定,行政机关应对其行政行为的合法性负举证责任,行政机关举证不能的应承担败诉的责任。限期拆除通知或决定进入诉讼程序后,若被告即拆迁方不能举证证明其依法进行了立案、现场勘验、现场拍照、制作平面位置图等工作,不能证明其已告知相关当事人依法享有的陈述权和申辩权、并听取了其意见,则拆迁方将可能面临败诉。
被征收人如何避免“被违建”如何应对“以拆违促拆迁”
《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条规定:市、县级人民政府作出房屋征收决定前,应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。对认定为合法建筑和未超过批准期限的临时建筑的,应当给予补偿;对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑的,不予补偿。
据此,被征收房屋是否违建,有一套严格的依法认定步骤,且应在房屋征收范围确定后、房屋征收决定下发前进行。
而“以拆违促拆迁”,就是将本不属于违建的房屋主观认为地认定为违建,进而以极低的补偿打发被征收人。
如何应对“以拆违促拆迁”:
(一)确保自己的房屋证件齐全,没有权证的,尽快申请。
(二)房屋是否违建,要作出认定,对认定结果不服,应当及时复议或者诉讼。
(三)对有关部门作出的责令限期拆除类文件及时进行应对,千万不可超过六个月的起诉期限。
违法建筑物的认定
(1)行为对象的认定,包括建筑物、构筑物和设施。《辞海》中的相关释义, “建筑物”一般指主要供人们进行生产、生活或其他活动水池、堤坝、囤仓等;“设施”则与设备同义,指生产或生活上所需要的各种器械用品。因此,从词义本身来考察,建筑物、构筑物和设施三者的概念的人工建造物, 比如民用建筑、工业建筑、农业建筑和园林建筑等;“构筑物”是指人们一般不直接在内进行生产和生活活动的人工建造物, 比如水塔、烟囱、应当是互不包含,各有所指。《城乡规划法》改变了《城市规划法》三个词语的限定,而列举为:建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设。《城市市容和环境卫生管理条例》则依然将此三项词语并列使用,因此“设施”可以作为道路、管线和其他工程建设的统称,对这些词语的区分也是有法可依的。
(2)行为事实的认定,包括新建、改建和扩建。
A、新建,是指新建造建筑。违法搭建中的新建行为主要可以分两大类:第一,违反土地管理规范, 未经土地管理部门批准,在违法占地情况下进行的擅自搭建行为。包括, 农村中占用耕地、占用自留地等情形。第二,违反规划管理规范,未经规划管理部门批准,在没有一书两证的情况下进行的擅自搭建行为。包括,违反一书两证的记载,超标准或者更改设计方案进行的建设行为,具体体现为增加建筑物的容积率等。
B、扩建,是指在原有建筑的基础上进行建设工程,增加原有建筑的占有空间。通常表现为增加了建筑的占地面积或者高度。理解违法搭建中的扩建行为需要注意以下两点:第一,必须是在原有建筑的基础上进行建设工程, 包括在原建筑的上方及侧方,但必须紧紧依附于原建筑。如在原建筑旁边另行建设,虽以过廊与原建筑物连接,应视为新建,不属于扩建。第二,必须增加了原建筑的占地面积或者高度,即建筑物或者构筑物的占有空间增大,如楼房加层、增加裙房等。如果仅仅通过建筑内部改建,增加了原建筑的建筑面积或者实用面积,不属于扩建, 应当是改建。
C、改建,是指将原建筑之一部分拆除,于原建筑范围内改造,不增加建筑的占地面积或者高度。理解违法搭建中的改建行为需要注意以下两点:第一,改建只改变原建筑的结构,并不对外扩展。如房屋加固、房屋内部分层、改变墙柱、墙体和原有结构等行为均属于改建。第二,改建可能会引起建筑面积或者实用面积的增加,比如封阳台。但是,由于该行为并没有在高度和水平方向上扩展原建筑的占用空间,因此,不属于扩建行为。第三,将原有建筑部分拆后重建,就算超过原有面积,不认定其为扩建,应为改建。因此,在上述三种类型上,可以很容易的理解实践中常见的破墙开店、居改
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《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条规定:市、县级人民政府作出房屋征收决定前,应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。对认定为合法建筑和未超过批准期限的临时建筑的,应当给予补偿;对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑的,不予补偿。
据此,被征收房屋是否违建,有一套严格的依法认定步骤,且应在房屋征收范围确定后、房屋征收决定下发前进行。
而“以拆违促拆迁”,就是将本不属于违建的房屋主观认为地认定为违建,进而以极低的补偿打发被征收人。
如何应对“以拆违促拆迁”:
(一)确保自己的房屋证件齐全,没有权证的,尽快申请。
(二)房屋是否违建,要作出认定,对认定结果不服,应当及时复议或者诉讼。
(三)对有关部门作出的责令限期拆除类文件及时进行应对,千万不可超过六个月的起诉期限。
违法建筑物的认定
(1)行为对象的认定,包括建筑物、构筑物和设施。《辞海》中的相关释义,“建筑物”一般指主要供人们进行生产、生活或其他活动水池、堤坝、囤仓等;“设施”则与设备同义,指生产或生活上所需要的各种器械用品。因此,从词义本身来考察,建筑物、构筑物和设施三者的概念的人工建造物,比如民用建筑、工业建筑、农业建筑和园林建筑等;“构筑物”是指人们一般不直接在内进行生产和生活活动的人工建造物,比如水塔、烟囱、应当是互不包含,各有所指。《城乡规划法》改变了《城市规划法》三个词语的限定,而列举为:建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设。《城市市容和环境卫生管理条例》则依然将此三项词语并列使用,因此“设施”可以作为道路、管线和其他工程建设的统称,对这些词语的区分也是有法可依的。
(2)行为事实的认定,包括新建、改建和扩建。
A、新建,是指新建造建筑。违法搭建中的新建行为主要可以分两大类:第一,违反土地管理规范,未经土地管理部门批准,在违法占地情况下进行的擅自搭建行为。包括,农村中占用耕地、占用自留地等情形。第二,违反规划管理规范,未经规划管理部门批准,在没有一书两证的情况下进行的擅自搭建行为。包括,违反一书两证的记载,超标准或者更改设计方案进行的建设行为,具体体现为增加建筑物的容积率等。
B、扩建,是指在原有建筑的基础上进行建设工程,增加原有建筑的占有空间。通常表现为增加了建筑的占地面积或者高度。理解违法搭建中的扩建行为需要注意以下两点:第一,必须是在原有建筑的基础上进行建设工程,包括在原建筑的上方及侧方,但必须紧紧依附于原建筑。如在原建筑旁边另行建设,虽以过廊与原建筑物连接,应视为新建,不属于扩建。第二,必须增加了原建筑的占地面积或者高度,即建筑物或者构筑物的占有空间增大,如楼房加层、增加裙房等。如果仅仅通过建筑内部改建,增加了原建筑的建筑面积或者实用面积,不属于扩建,应当是改建。
C、改建,是指将原建筑之一部分拆除,于原建筑范围内改造,不增加建筑的占地面积或者高度。理解违法搭建中的改建行为需要注意以下两点:第一,改建只改变原建筑的结构,并不对外扩展。如房屋加固、房屋内部分层、改变墙柱、墙体和原有结构等行为均属于改建。第二,改建可能会引起建筑面积或者实用面积的增加,比如封阳台。但是,由于该行为并没有在高度和水平方向上扩展原建筑的占用空间,因此,不属于扩建行为。第三,将原有建筑部分拆后重建,就算超过原有面积,不认定其为扩建,应为改建。因此,在上述三种类型上,可以很容易的理解实践中常见的破墙开店、居改非和群租等都属于违法建筑。
(3)行为违法性的认定,包括违法行政法律规范、民事法律规范、业主公约等管理规约。
A、违反行政法律规范。目前行政法律规范方面认定违法搭建违法性的依据很多,分散在不同的法律、法规、规章之中。不同的部门分别从不同角度对违法性进行认定,所采用的认定标准也各不相同。有的以是否违反禁止性规定,作为认定违法性的标准,比如《公路法》、《铁路法》、《民用航空器法》;有的以是否违反具体标准,作为认定违法性的标准,比如《城市市容和环境卫生管理条例》;有的以是否经过行政管理部门许可,作为认定违法性的标准,比如《城乡规划法》、《建筑法》、《水法》。实践中,有关行政管理部门也正是依据各自的法律依据,不同的界定标准来认定违法搭建的违法性。
B、违反民事法律规范。民事法律规范中并没有直接出现违法搭建这样的概念,但是,根据《民法通则》中有关相邻关系的条文,可以认为,只要搭建行为侵犯到相邻方的合法权益,就应当认定该行为具有违法性。
C、违反业主公约等管理规约。《北京市物业管理办法》第十一条第六项对申请改建、重建建筑物及附属设施应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意;同时该条第一项规定了业主大会的权力:制定或者修改管理规约、业主大会议事规则。因此,小区业主为保证小区外貌的和谐统一、整体物业的环境,可以在业主公约等自治管理规约中,共同约定其他禁止搭建的情形根据《物权法》第八十三条第一款的规定:业主应当遵守法律、法规以及管理规约。可见,从法律上也承认业主公约对全体业主的约束力。
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内容审核:赵雪玲律师
来源:头条-被征收人如何避免“被违建”?如何应对“以拆违促拆迁”,